Avslag av en ansökan om ett EU‑varumärke

(artikel 7 och artikel 42.2 i EU-varumärkesförordningen)

Alicante, 22/08/2018

BRANN AB P.O. Box 3690, SE-103 59 Stockholm SUECIA

Ansökningsnummer:	017872703
Er ref:	V31565EU00/AJ
Varumärke:	GREEN DAIRY
Typ av märke:	Ordmärke
Sökande:	Bofood AB Västra Kajen 8 SE-374 31 KARLSHAMN SUECIA

1. EUIPO gjorde en invändning den 23 mars 2018 i enlighet med artikel 7.1 b och c samt artikel 7.2 i EU-varumärkesförordningen då detta varumärke ansågs vara beskrivande och sakna särskiljningsförmåga enligt bifogat brev.

2. Efter en förlängning av tidsfrisen med två månader lämnade sökanden in sina synpunkter den 11 juli 2018 och dessa kan sammanfattas enligt följande:

• Det är ett långsökt resonemang att orden GREEN DAIRY skulle vara beskrivande för varorna ”bakverk, konfektyr, choklad och efterrätter; icke alkoholhaltiga drycker; preparat för tillverkning av drycker”. Även om exempelvis ett bakverk kan innehålla mejeriprodukter såsom smör och mjölk är det endast en ingrediens av många. Inga av varorna i fråga har mejeriprodukter som huvudingredienser.

• Det inkräktar inte på frihållningsbehovet att tillåta en registrering av märket GREEN DAIRY.

• Kontoret har godkänt varumärken som innehåller ordet GREEN och/eller DAIRY, t.ex. DAIRYCAL, ALL ABOUT DAIRY PRODUCTS, and PROGREEN.

3. I enlighet med artikel 75 i EU-varumärkesförordningen är det kontorets uppgift att fatta ett beslut som grundar sig på omständigheter som sökanden har haft möjlighet att yttra sig över.

Efter noggrant övervägande av sökanden synpunkter har kontoret beslutat att ta invändningen kvarstår.

Kontoret kan inte finna annat än att märket ’GREEN DAIRY’ i sin helhet är beskrivande och saknar särskiljningsförmåga för de aktuella varorna.

”Green dairy” betyder som nämndes i Meddelande om grunder för avslag ”ekologiska mejeriprodukter”.

Mejeriprodukter innefattar dryckesmjölk, kulturmjölk, grädde, ost, smör, mejerimatfett och mjölkpulver.

Ref. https://www.ne.se/

Det noteras att sökanden inte ifrågasätter i märkets beskrivande karaktär i samband med varorna i klass 29, nämligen, mejeriprodukter och mejeriersättningar; ost.

Till skillnad från vad sökanden anser så är märket beskrivande också för bakverk, efterrätter; icke alkoholhaltiga drycker; preparat för tillverkning av drycker.

”Efterrätter” är ett vitt begrepp som bl.a. innefattar yoghurt desserter.

”Icke alkoholhaltiga drycker” innefattar mjölkdrycker såsom chokladmjölk och smaksatta mjölkdrycker.

”Preparat för tillverkning av drycker” innefattar mjölkpulver.

”Bakverk” innefattar bakverk som huvudsakligen är gjorda av mejeriprodukten ost, som t.ex. ostkaka och cheese cake.

”Konfektyr och choklad” innefattar produkter som innehåller mejerivaror vilket framgår av deras namn, exempelvis, gräddkola, smörkola och mjölkchoklad.

Varorna i fråga innefattar således mejeriprodukter. Märket GREEN DAIRY anger därför att de varor som anmärkningen gäller är eller innehåller ekologiska mejeriprodukter.

Märkets budskap är klart och direkt och det finns inget annat sätt att tolka märket. Märket innehåller inget inslag alls som skulle göra att omsättningskretsen skulle uppfatta märket som en ursprungsangivelse.

När det gäller sökandens argument att ett antal liknande registreringar har godtagits av EUIPO är det tillräckligt att påpeka att enligt fast rättspraxis omfattas beslut om registrering av ett kännetecken som EU-varumärke av en begränsad behörighet och inte av en befogenhet att företa skönsmässiga bedömningar. Frågan om huruvida ett kännetecken kan registreras som EU-varumärke ska därför bedömas enbart på grundval av EU-varumärkesförordningen, som denna tolkats av unionsdomstolen, och inte på grundval av EUIPO:s tidigare praxis (15/09/2005, C‑37/03 P, BioID, EU:C:2005:547, § 47; och 09/10/2002, T‑36/01, Glass pattern, EU:T:2002:245, § 35).

Det följer av domstolens rättspraxis att likabehandlingsprincipen ska tillämpas mot bakgrund av rättssäkerhetsprincipen, enligt vilken ingen till sin egen förmån kan åberopa en olaglig åtgärd som gynnat någon annan (27/02/2002, T‑106/00, Streamserve, EU:T:2002:43, § 67).

Vidare så har märkena helt andra konnotationer än det sökta märket. Exempelvis kan inte märket ALL ABOUT DAIRY PRODUCTS anses vara beskrivande för produkter i klasserna 5, 29 och 30. Märket skulle vara beskrivande för tjänsten information angående mejeriprodukter, vilket det inte är registrerat för.

När det gäller sökandens argument att det inte finns något frihållningsbehov för det sökta märket i förhållande till varorna och tjänsterna ifråga, måste det observeras att domstolen i domen i de förenade målen Windsurfing Chiemsee ansåg att tillämpningen av artikel 3(1)(c) i direktiv 89/104, vilken motsvarar artikel 7(1)(c) i varumärkesförordningen, inte beror på om det föreligger konkret, aktuellt och tungt vägande behov av att utesluta ensamrätt till ett kännetecken eller en upplysning (04/05/1999, C-108/97 & C-109/97, Chiemsee, EU:C:1999:230, § 35).

4. Av de skäl som angivits ovan och i enlighet med artikel 7.1 b och c samt artikel 7.2 i EU-varumärkesförordningen avslås härmed denna ansökan om ett EU-varumärke nr 17 872 703 för följande varor:

Klass 29: Mejeriprodukter och mejeriersättningar; ost.

Klass 30: Is, glass, fryst yoghurt och sorbet; bakverk, konfektyr, choklad och efterrätter.

Klass 32: Icke alkoholhaltiga drycker; preparat för tillverkning av drycker.

Ansökan godtas för övriga varor, nämligen för:

Klass 29: Behandlade frukter, svamp och grönsaker (inkluderande nötter och baljfrukter).

Klass 30: Smakämnen och smaktillsatser; kaffe, te, kakao och ersättningar därtill.

Enligt artikel 67 i EU-varumärkesförordningen har ni rätt att överklaga detta beslut. Enligt artikel 68 i EU-varumärkesförordningen ska överklagandet lämnas skriftligen till kontoret inom två månader från dagen för meddelandet av detta beslut. Dessutom ska grunderna för överklagandet anges skriftligen inom fyra månader från samma dag. Överklagandet kommer att registreras först då en avgift för överklagan på 720 EUR har betalats.

Anne-Lee KRISTENSEN