Avslag av en ansökan om ett EU-varumärke utfärdat i enlighet med artikel 7 i EU-varumärkesförordningen och regel 11.3 i tillämpningsföreskrifterna för EU-varumärken

Alicante, 27/02/2017

BJERKÉNS PATENTBYRÅ KB Box 128 SE-721 05 Västerås SUECIA

Ansökningsnummer:	015469315
Er ref.:	401762EU
Varumärke:	TRIPLE CARD POKER
Typ av märke:	Figurmärke
Sökande:	Evolution Malta Limited Block 10, Office 1091, Portomaso St. Julians STJ 4013 MALTA

1. EUIPO gjorde en invändning den 15 juni 2016 i enlighet med artikel 7.1 b och c och 7.2 i EU-varumärkesförordningen då detta varumärke ansågs sakna särskiljningsförmåga enligt bifogat brev.

2. Sökanden beviljades två månaders anstånd och lämnade in sina synpunkter den 11 oktober 2016 - dessa kan sammanfattas enligt följande:

• Sökanden hävdar att märket har särskiljningsförmåga för alla eller vissa av varorna och tjänsterna.

• Granskarens resonemang baseras på att märket är vanligt i branschen och att det inte skiljer sig från andra märken på marknaden. För varumärkesskydd krävs dock varken nyhet eller särprägel.

• Märket innehåller registrerbara ord, konstnärligt utarbetade figurer och ett antal färger. Helhetsintrycket ger märket ursprunglig särskiljningsförmåga som ett varumärke för ett nytt kortspel.

• Orden i märket har jämförts med spelet ”three card poker” som inte är samma sak som TRIPLE CARD POKER. Ordet TRIPLE betyder ”tre gånger så mycket” och inte ”tre”. En lista över kända pokerspelsnamn bifogas. Att märket är likt en känd term är inte tillräckligt för att särskiljningsförmåga ska saknas. Skulle granskaren vidhålla sin uppfattning om termen i sig saknas särskiljningsförmåga endast för varorna i klass 28 samt för kasino, spel- och hasardtjänster samt internetpoker i klass 41.

• En lista över registrerade EU-varumärken bifogas, bl.a. PRIME THREE CARD POKER, THREE CARD POKER (fig.) och FOUR CARD POKER (fig.).

• Sökandens märke innehåller en mängd mer särskiljande moment är de varumärken som redan registrerats av myndigheten. Bl.a. innehåller märket en banderoll som inte används flitigt inom markandsföringen för spel och poker utan för livsmedel. Helheten ger ett mycket starkt figurvarumärke i ett utförande som inte är vanligt förekommande för de varor och tjänster som avses.

3. I enlighet med artikel 75 i EU-varumärkesförordningen är det kontorets uppgift att fatta ett beslut som grundar sig på omständigheter som sökanden har haft möjlighet att yttra sig över. Efter noggrant övervägande av sökandens synpunkter har kontoret beslutat att invändningen kvarstår.

Enligt artikel 7.1 c i EU-varumärkesförordningen får ”varumärken som endast består av kännetecken eller upplysningar vilka i handeln visar varornas eller tjänsternas art, kvalitet, kvantitet, avsedda användning, värde, geografiska ursprung, tiden för deras framställande eller andra egenskaper hos varorna eller tjänsterna” inte registreras.

Det är fast rättspraxis att vart och ett av de registreringshinder som anges i artikel 7.1 i EU-varumärkesförordningen ska tillämpas oberoende av de andra och prövas separat. Dessa registreringshinder ska dessutom tolkas mot bakgrund av det allmänintresse som ligger bakom vart och ett av dem. Det allmänintresse som beaktas ska spegla olika hänsynstaganden beroende på vilket registreringshinder det gäller (16/09/2004, C‑329/02 P, SAT/2, EU:C:2004:532, § 25).

Syftet med förbudet enligt artikel 7.1 c i EU-varumärkesförordningen mot att kännetecken eller upplysningar av det avsedda slaget registreras som EU-varumärke har allmänintresse:

kännetecken och upplysningar som beskriver egenskaper hos de varor eller tjänster för vilka ansökan om registrering har gjorts ska kunna användas fritt av alla. Denna bestämmelse hindrar därigenom att sådana kännetecken eller upplysningar förbehålls ett enskilt företag enbart därför att de har registrerats som varumärken.

(23/10/2003, C‑191/01 P, Doublemint, EU:C:2003:579, § 31).

De kännetecken och upplysningar som avses i artikel 7.1 c i EU-varumärkesförordningen är de som, vid en normal användning ur en konsuments synvinkel, kan användas för att beskriva den vara eller tjänst för vilken ansökan om registrering har gjorts, antingen direkt eller genom omnämnande av en av dess väsentliga egenskaper (26/11/2003, T‑222/02, Robotunits, EU:T:2003:315, § 34).

Det vidhålls att det sökta märket, , är beskrivande och i avsaknad av särskiljningsförmåga.

Kontoret har gjort en helhetsbedömning av märket och finner inte ett enda element i märket som enkelt kan uppfattas som en ursprungsangivelse i samband med aktuella varor och tjänster.

Orden TRIPLE CARD POKER i märket är direkt beskrivande för ett pokerspel som spelas med tre kort; det som på svenska kallas ”3-korts poker”. På engelska heter spelet ”3 card poker” men som visades i meddelandet om grunder för avslag kallas det även ”Poker Three, Triple Card Poker and Poker 3 Cards”. Se http://casino.pokernews.com/casino-games/3-card-poker.htm

TRIPLE CARD POKER kan följaktligen knappast anses vara ett nytt spel som sökanden uppfunnit. Den relevanta målgruppen kommer genast att uppfatta att orden i märket avser en typ av pokerspel där man spelar med tre kort och inte se dem som en ursprungsangivelse.

Samtliga varor och tjänster som anmärkningen gäller antingen är eller kan omfatta pokerspel inklusive undervisning som kan avse instruktion i hur man spelar 3-korts poker. Organisering av tävlingar kan även de avse speltjänster och tävlingar i pokerspel.

Vad gäller figurelementen och färgerna i märket kommer de knappast att uppfattas som särskiljande tecken utan snarare som en referens till de tre kort som spelas med. Banderoller används flitigt i markandsföring och förekommer inte bara inom livsmedelsbranschen.

Se några exempel nedan:

Uppenbarligen kan inte en banderoll innehållande beskrivande ord anses som ett särskiljande inslag i det sökta märket.

Färger som rött och guld är också ytterst vanligt förekommande inom spelbranschen och konsumenterna skulle därför inte uppfatta färgerna som en angivelse av varornas och tjänsternas kommersiella ursprung.

I avsaknad av ett företagsnamn eller något annat särskiljande element finns inte något inslag i märket som skulle göra att omsättningskretsen uppfattar märket som en ursprungsangivelse i samband med de aktuella varorna och tjänsterna.

När det gäller sökandens argument att ett antal liknande registreringar har godtagits av EUIPO är det tillräckligt att påpeka att enligt fast rättspraxis omfattas beslut om registrering av ett kännetecken som EU-varumärke av en begränsad behörighet och inte av en befogenhet att företa skönsmässiga bedömningar. Frågan om huruvida ett kännetecken kan registreras som EU-varumärke ska därför bedömas enbart på grundval av varumärkesförordningen, som denna tolkats av unionsdomstolen, och inte på grundval av EUIPO:s tidigare praxis (15/09/2005, C‑37/03 P, BioID, EU:C:2005:547, § 47; och 09/10/2002, T‑36/01, Glass pattern, EU:T:2002:245, § 35).

Det följer av domstolens rättspraxis att likabehandlingsprincipen ska tillämpas mot bakgrund av rättssäkerhetsprincipen, enligt vilken ingen till sin egen förmån kan åberopa en olaglig åtgärd som gynnat någon annan (27/02/2002, T‑106/00, Streamserve, EU:T:2002:43, § 67).

Kontoret har tidigare godkänt figurmärken som är enklare i utförandet än det nu aktuella märket. Kontorets praxis är dock inte rigid och oföränderlig. Till och från ses den över och kriterierna för registrerbarhet ändras. På senare tid så har t.ex. praxisen vad det gäller figurativa märken stramats upp, och nu avslås sådana märken som tidigare kanske skulle ha godkänts.

I sin helhet har märket inga egenskaper som skulle kunna göra det möjligt för målgruppen att på ett enkelt och direkt sätt komma ihåg det som ett särskiljande varumärke för varorna och tjänsterna i fråga.

4. Av de skäl som angivits ovan och i enlighet med artikel 7.1 b och c och artikel 7.2 i EU-varumärkesförordningen avslås härmed denna ansökan om ett EU-varumärke nr 015469315 för följande varor/tjänster:

Klass 28 Spel; Spelkort; Spelmarker.

Klass 41 Utbildning; Underhållning; Organisering av tävlingar; Anordnande och genomförande av spel; Kasino, spel- och hasardspelstjänster; Kasinon (hasardspel); Upplåtande av datorspel via internet (ej nedladdningsbara); Elektroniska speltjänster tillhandahållna från en datoriserad databas eller via Internet; Internetpoker.

Ansökan kommer att gå vidare för övriga tjänster.

Enligt artikel 59 i EU-varumärkesförordningen har ni rätt att överklaga detta beslut. Enligt artikel 60 i EU-varumärkesförordningen ska överklagandet lämnas skriftligen till kontoret inom två månader från dagen för meddelandet av detta beslut. Det ska inges på handläggningsspråket för det förfarande under vilket det överklagade beslutet fattades. Och grunderna för överklagandet ska anges skriftligen inom fyra månader från samma dag. Överklagandet kommer att registreras först då en avgift för överklagan på 720 EUR har betalats.

Cecilia ÅLIN